证券法实施面临的挑战

法治日报 2020-11-25　　□ 陈岱松 蔡丽楠　　刊行人层面内生逆境　　（一）存托人与投资者执法关系厘定　　存托凭证纳入到证券规模之列，本应与股权、公司债券等属于属性明晰、权利义务关系明确的证券执法关系。但欠缺英美信托土壤的存托凭证架构关系在我国无所适从，基础境外刊行人、存托人与投资者之间属性关系不明晰，造就投资者权利、救援措施选择面临逆境。

《存托凭证刊行与生意业务治理措施》中第三十二条明确存托人为存托凭证基础产业单独立户，实现存托凭证基础产业与自有产业隔离、划分治理等划定，似乎将存托人与持有人的关系解释为“信托关系”，当前海内学者较多以默认的方式从存托凭证架构的信托关系角度来分析对投资者的掩护，但在中国的公司诉讼实践中，对未经依法成为公司股东之前的股权信托关系下的委托人不予认可。投资者获得公司法中股东权利的掩护难题重重。在迎合“沪伦通”“沪德通”等海内资本市场国家化潮水，有须要明晰投资者权利属性，从而更好掩护投资者。　　（二）上市公司自愿信息披露实践逆境　　新证券法第八十四条划定信息披露义务人可以自愿披露与投资者作出价值判断和投资决议有关的信息，公然答应的披露义务不推行答应给投资者造成损失的负担赔偿责任，从而明确了上市公司自愿信息披露的原则。

2017年江苏宝利国际投资股份有限公司（以下简称宝利国际）被证监会以信息披露违法被顶格处罚，宝利国际自愿性披露与白俄罗斯国家签订的《意向备忘录》并予以通告，但在后续推行情况发生重大变化的时候却未能实时披露当初答应的自愿性信息，绕过《信息披露治理措施》中对“重要条约”划定，对公司信息举行“报喜不报忧”，隐瞒负面事实，严重侵害了投资者知情权，违反了上市公司自愿性信息披露所负担的义务。只管新证券法赋予上市公司自愿性信息披露事项，但上市公司往往选择性的举行自愿性信息披露，难免在选择性信息披露事项时趋利避害举行披露。上市公司信息披露往往通过公司年报、季报、中期报等文字形式披露公司信息，但这种形式出现出披露时间长、信息时效短，难以全面反映上市公司信息披露推行情况。

　　投资者掩护实施层面面临的挑战　　（一）证券行政执法息争执行逆境　　证券行政执法息争协议是属于公私法相融合的行政条约，台湾地域称之为“行政契约”。从国务院授权证监会试点行政息争制度以来，2015年至今仅有个位数的行政息争案例，划分为高盛有限责任公司行政息争案、司度商业有限公司行政息争案。仅有的案例出现出行政息争了案时间长、成本高、行政息争金高的特征。

险些每个行政息争金高达亿元以上，行政息争时长3年以上，这为证券领域行政息争带来很大的执行逆境。行政息争兼具惩戒行政相对人和赔偿投资者损失的双重功效，是除行政处罚执法方式外的一种有益实验，实践试点突出的问题为新证券法实施带来挑战。　　（二）投资者掩护机构功效定位　　据证券法第九十三条划定投资者掩护机构可以凭据刊行人的委托对受损失的投资者予以先行赔付，这里的投资者掩护机构可以是中国证券投资者掩护基金有限责任公司，也可以是中证中小投资者服务中心有限责任公司，但却未阐明刊行人委托投资者掩护机构予以先行赔付的是“委托支付”还是“委托赔付”。

在“委托支付”中投资者掩护机构是具有缓和刊行人和投资者矛盾的“桥梁”功效，这里的投资者掩护机构独立于刊行人和投资者定位的第三方。而在“委托赔付”中投资者掩护机构则是充当刊行人的赔付机构，相当于是与刊行人具有连带责任功效定位。

为实现证券法掩护投资者正当权益的焦点目的，合理阐释投资者掩护机构功效定位从而扫除证券法实施历程中的阻碍。　　证券法实施的未来展望　　（一）数字技术时代证券法实施依托　　证券市场与数字技术的整合来落实新证券法实施，技术革新在证券羁系、风险防控、投资者适当性治理领域大有可为。此次证券法修改中对于运用以数字技术支撑的新型技术依托并无特别划定，为使新证券法适应现代数字技术领域革新，以下领域在新证券法运用中有展望空间。

　　其一，证券公司适当性数据治理。投资者适当性治理是证券公司向投资者销售证券、提供服务时所负担的义务性划定。而对投资者举行相识的方式通常为电话问询、发放问卷等传统形式，人工问卷存在耗时长、禁绝确、不充实的问题，如若证券公司对投资者资格相识的“不充实”，证券公司在泛起证券纠纷问题时面临很大的败诉风险。

在互联网、大数据等数字科技在证券公司、商业银行及教育系统之间举行小我私家信息数据分析与共享，从而到达对投资者资产规模、风险识别及专业能力举行数据掌控，防范风险和纠纷发生。　　其二，失信数据库联动赏罚羁系。新证券法第二百一十五条将证券市场相关主体守法情况纳入证券市场诚信档案制度中，首次以执法形式牢固下来。

现阶段，证券市场失信案例层出不穷，诚信档案制度详细操作欠缺明确性。2018年，证监会出台《证券期货市场诚信监视治理措施》将诚信信息主体规模、内容笼罩面作了增补，建设市场主体诚信积分制度和守信激励失信惩戒手段运用，强化生意业务市场运动及事后羁系环节的诚信约束。但只是将行政处罚、法院讯断刑罚等重大违法失信信息归集在一个平台便于查询和应用，查询申请人也只有在切合相关条件之后，证监会才会对其申请予以反馈。对于各个部门的联动赏罚缺乏明确的关于各个机构的诚信信息规模，在数字技术依托证券法实施配景下，为了更好地保证市场主体知情权，增强各个部门对金融科技在诚信信息的使用，从而建立一个高效、便捷的证券市场诚信档案系统。

　　（二）上市公司ESG信息披露入法考量　　ESG即情况、社会与治理，是企业基于内部性运行所负担的外部性风险披露的一种责任。新冠肺炎疫情大暴发期间，引发海内外重新检视对恒久公司战略、情况与社会之间的相互关系。海内食品宁静频发、证券欺诈行为频出、瑞幸咖啡财政造假等一系列事件讲明，我国上市公司在情况、社会、治理领域信息披露方面隐含庞大风险警示。现在，证监会、深交所、上交所等相继公布关于上市公司在情况、治理和社会方面的信息披露相关文件，但出现出上市公司信息披露执法规范碎片化、执行率低等特点，上市公司难以予以重视举行披露，影响执法的权威。

证券法以掩护投资者正当权益为焦点目的，将上市公司举行全方位信息披露纳入投资者举行决议考量，从而促进社会主义市场经济快速生长。　　（作者单元：华东政法大学）。

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